個人破產制度的他山之石

中國新聞周刊記者：周群峰

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發于2023.8.28總第1106期《中國新聞周刊》雜志

個人破產制度并不是一個新事物。這個起源于古羅馬的制度，在中世紀時的意大利與英國得到較大發展，此后不斷成熟完善。

中國政法大學法與經濟學研究院院長、破產法與企業重組研究中心主任李曙光的團隊統計，目前全世界大約有70個國家、地區在實施個人破產制度，我國的香港地區、臺灣地區都已建立個人破產制度。

深圳在試水個人破產制度時，與香港互動頻繁。香港破產管理署成立于1992年6月1日，是香港特別行政區政府財經事務及庫務局的下屬部門，負責執行各項與破產清盤相關的法定職務，比如在破產程序中進行調查、監督等。

香港破產管理署助理署長傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，他不敢說香港的個破經驗非常成功，但這項制度確實有助處理無力償債問題，增強了商業信心，并針對信貸濫用提供了適當的制衡。這對信用體系的可信度和市場的平穩運行非常重要。同時，從宏觀經濟角度看，破產制度亦有助于將被低效運用的資產從破產人和破產企業中釋放，重新分配到更有效率的個人和企業。此外，破產制度還為債務人提供一個快捷的方法，讓他們走出債務困境及解除債務，重新生活?？梢哉f，香港破產制度達到了立法原意和目標。

破產就不必清償債務了嗎

對于個人破產制度來說，第一個要問的問題是，誰被允許破產？

根據現行的香港《破產條例》，債務人需要符合的相關條件包括，第一是以香港為其居籍；第二是在呈請提交當日處身于香港；第三是以該日為終結的3年期間內的任何時間通常居住于香港；在香港有居住地方；或在香港經營業務。其中第一項是必要條件，第二、第三項符合其一即可。此外，就債務人的呈請，如債務人無能力償付其債項，則不論債務數額多少，均可向高等法院提出破產呈請。

根據香港《破產條例》，債權人也可向法院提出申請，要求債務人破產。這個門檻也非常低。按照條例，在符合其他相關條件下，只需要被拖欠10000港元或以上款項，債權人即可行使這項權利。

傅錦旺表示，香港過去數年每年大約有8000多宗破產申請，其中90%以上的案件被法院頒布破產令。整體而言，大部分破產人收入偏低甚至入不敷出，住在公共房，而且年齡偏高，40周歲以上的債務人占到了60%以上。

香港的個人破產程序分為破產清算和破產重整兩種類型，前者是指債務人無力償還債務，申請破產，經法院審理及頒布破產令后，由受托人(即“管理人”)管理和進行有關破產程序(包括變現破產人的資產、調查破產人的事務以及派發債款等事宜)。后者是指債務人制定還款方案，在債權人會議上獲出席和投票的債權人以大多數通過(即占出席及投票債權人所持債款總值75%以上)，法院裁定后，債務人按照方案還款。傅錦旺表示，香港法院過去數年每年發出的破產令大約 7000多項，而獲通過的破產重整每年約有300~600宗。

傅錦旺表示，在國際上，不少國家和地區辦理個破案件時，也多是清算案件多于重整案件，“深圳現在較多重整，香港主要是清算。兩地因為債務人性質存在差異性(深圳的債務人主要是營商失利的人士，而香港主要是因消費性信貸導致的債務人)，所以很難對兩地的不同情況進行對比”。

申請個人破產，特別是清算案件，是否會造成債權人的利益受損，進而導致幾方博弈，這是個破制度運行之初就存在的問題。受訪者指出，美國曾在上世紀80年代為應對信用卡危機，放松了破產清算的條件，導致個人破產案件大幅上升，引起金融債權人抗議反對。

目前來看，李曙光告訴《中國新聞周刊》，在多數國家和地區的破產案件中，都遵循債權人自治原則，也就是說，全體債權人通過債權人會議，對破產程序中涉及債權人利益的各重大事項作出決定，并監督破產財產管理和分配的一系列權利，以及保障這些權利實現的有關程序制度。

在這個過程中，并不存在破產行政部門或法院去游說債權人接受債務人的個破申請。因為法院是否受理個破案件，依據的是法定條件。如果債權人對破產申請有異議，必須要提交證據。

按照香港《破產條例》，進入個破程序后，債務人于破產期完結后可自動解除破產，即免除所有債務。不過，債務人會受到嚴格的限制，他們要在破產期(考察期)內盡力還債，而且還有諸多行為限制，只有這樣法院才會頒發破產令。

如果債務人是第一次破產，破產期為4年，而債務人如果是曾經破產人士，則破產期為5年。在破產期內，如果債務人沒有與受托人充分合作，或沒有遵守有關規定，其破產期最多可延長至8年。

在破產期內，債務人有責任調節生活方式并盡量節約，例如不能坐計程車、不能自費出國旅行、需避免進一步貸款等。受托人會讓債務人保留合理基本支出例如教育、醫療等，審視破產人及其家庭的收入和開支，在扣除合理開支之后，盈余須交予受托人以償付債權人。

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，相關約束是彈性的，遇到一些緊急情況也可特殊對待。比如，急診時可以坐計程車，為了工作參加一些應酬或隆重場合，也可以穿著講究一些。破產期內，債務人可能不能從事某些專業或公職，例如律師、地產代理、保險公司人員、證券交易商、太平紳士等，“這些限制或源于有關專業或公職涉及到金錢管理。在解除破產后，以上各種限制也會解除”。

債務人每年都要向受托人作一個年度報告，報告上年度的收入、支出和所獲得財產等資料。

不難看出，香港的個人破產制度是鼓勵督促債務人積極還債的。傅錦旺表示，經歷過個人破產的人，會留下個破記錄，這會對其日后工作、信貸等造成影響。相對而言，破產重整者相較破產清算者受到的負面影響要小很多，“這種程序中的債務人名譽不會受到多大沖擊，他們還可以免受破產的種種限制和或可保留其工作和專業資格”。

中國人民大學破產法研究中心助理研究員、遼寧師范大學法學院講師胡守鑫對境外個人破產制度有深入研究。他對《中國新聞周刊》說，歐美國家當前施行的個人破產制度也是如此。

比如瑞典一直秉持“能夠清償就必須清償”原則。美國在2005年頒布《破產濫用防止及消費者保護法》后，限制了債務人程序選擇權，未滿足收入條件的債務人應當進入《美國破產法典》所規定第13章程序進行重整，而非直接進入第7章程序進行破產清算。德國曾規定自然人債務人進入破產程序后，應優先考慮與債權人達成和解，只有在和解失敗時，才可以進行破產清算。現在德國雖然規定，債務人和債權人可以自主選擇清算或和解，但同時也規定，在考察期內，債務人不光要還債，還負有就業義務(目的也是提高債務人在考察期內的償債能力)，如果債務人有勞動能力，而不去工作，還要接受法律懲處。

2016年4月，在中國人民大學法學院的一次講座上，韓國首爾中央地方法院的法官金玄凡提到，韓國最初于1962年規定個人破產清算制度，2004年制定的《債務人回生法》引進了再建型個人重整制度。就目前的實務來看，個人破產清算案件的申請件數在逐年減少，相反個人重整案件數量在逐漸增加。

事實上，在個破制度起源時，鼓勵督促債務人積極還債就是題中之義?！吨腥A工商時報》報道稱，當時羅馬帝國商品經濟發達，當債務人無力清償債務時，經兩個以上債權人申請，或由債務人承諾以其全部財產供債權人分配后，法院可扣押債務人的全部財產并悉數變賣，公平地分配給各債主。而且，在裁定個人破產后的一定時期內，破產人只有權維持基本生活保障，而不得進行奢侈消費和商業行為。

公益性和市場化

辦理個人破產案件需要經濟成本，在這個過程中如何收費，體現著施政者如何平衡個破制度的公益性和市場化問題。李曙光告訴《中國新聞周刊》，相關機構對申請人收取一部分費用是合理的，這也是很多個破制度比較成熟的國家和地區的慣例。

在香港，申請個人破產的債務人或債權人，都需要向破產管理署預交一筆費用作為辦案資金。傅錦旺稱，如果債務人申請要預交8000港元，債權人申請要預交11250港元。

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，關于這筆費用，香港曾有過不少討論，后來形成的主流觀點是，這些債務是屬于債權人或債務人自身的問題，案件辦理的費用不應由政府或納稅人承擔。所以本著“用者自負”的原則，需要他們交納一定辦案資金，“有關收費我們也充分考慮了成本效益。這些年來，這個費用都沒有大幅度上升”。

韓國也是如此。金玄凡表示，目前在韓國沒有專門的法官來審理破產案件，法官民事、刑事案件都會審理，每兩三年輪換審理。債務人需要支付會計師和律師的費用，每個案件大概在30萬韓元左右，法官可以根據具體案件的情況作出適當調整。

在個破案件中，申請人向相關機構預交一筆費用后，有利于后續案件的順利運轉，但也可能給一部分經濟困難的債務人進入破產程序抬高了門檻。

多位受訪者均表示，在境外辦理個破案件時，很多國家和地區的政府在收費的同時，也會對一些經濟困難的申請人制定救助措施。其中典型的做法就是“公職管理人制度”(即公職人員擔任管理人，對申請人少收費或免費)。

在香港，法院頒布破產令后，受托人就會全權負責個破案件。受托人分兩類，一是受債權人委托的私營機構從業員包括律師、會計師等專業人士，二是被法院委托的破產管理署署長。

深圳的個破制度試水中，管理人的報酬問題是一個有待厘清的問題。如果要私營機構的管理人持續提供個人破產的服務，其需要一定的報酬。但誰來支付、支付多少，尚無定論，深圳仍在進行相關方案的制定。

可供參考的是，在香港，由私營機構從業員出任的受托人，其酬金一般由債權人厘定，大概會收取所變現資產約10%及派發債款的6%~7%。

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，香港破產管理署署長由香港特別行政區行政長官任命，既屬于政府官員，也屬于法院人員。如果債務人沒有資產或資產不足以支付管理費用及私營機構受托人的酬金，或者沒有找到合適的受托人，破產署署長就會作為受托人去管理案件。這樣就可以確保在所有個破案件中，無論債務人有沒有資產都可以獲得基本的破產服務。

傅錦旺強調，債務人或債權人申請個破時預交的費用，往往不能滿足一個案件的辦案所需，不足部分會由政府承擔(適用于破產署署長出任受托人的案件)。

在韓國，如果債務人沒有錢支付會計師和律師費用，金玄凡說，可以用國家預算的一部分來支付這筆費用。美國也有類似做法。據李曙光介紹，美國司法部下設托管人辦公室，由托管人辦公室負責人做公職管理人，該辦公室的相關工作人員等做其助手，他們以公職管理人名義開展工作，對一些經濟困難的個破申請人提供無償法律服務。

他認為，中國境內的個人破產制度也可探索實施公職管理人制度。比如，在政府主導下，由政府部門的人員等作為公職管理人。對于提出個人破產的申請人，依據其擁有的財產價值收取一定費用，對那些非常困難的申請人免費服務。對于一些財產比較多，負債也比較多的債務人可以找一些私人管理人(比如專業的律師、會計師等)。

深圳破產法庭法官趙鐘告訴《中國新聞周刊》，在我國企業破產案例中，已經有類似的處理。

如何打擊破產欺詐

深圳的個人破產制度試水中，如何防止逃廢債是備受關注的話題。在境外，同樣是如此。

個人破產逃廢債是債務人在申請破產前或者在破產程序進行中，采取欺詐方式，逃避依破產程序應清償債務的行為。其對市場交易秩序、營商環境和社會誠信價值構成重大危害。

哪些行為算個人破產逃廢債？《英國破產法》第10章專門規定了8種適用于個人破產的破產犯罪，包括不披露信息、隱匿財產、隱匿或偽造賬簿和文件、虛假陳述、對財產的欺詐性處置、破產人潛逃、欺詐性處分賒購財產、獲取信用或商業運營。他說，即使是相關破產令已被取消，也可以適用犯罪行為。

為了防止惡意利用個人破產制度，韓國法院從2014年9月開始實行懷疑濫用的案件重點管理制度和非法經紀人查對清單制度。

金玄凡表示，在韓國一般通過登記來確定個人財產，申請破產時，一般要進行財產公示，而且韓國會繳納財產稅，也可以通過繳納的財產稅等來幫助判斷。如果債務人負債多，收入也多，回生委員會(類似破產管理署)要對此進行調查，如果調查結果顯示債務人確實將財產揮霍，就會禁止其破產。

多位受訪者告訴《中國新聞周刊》，在個人破產案件中，刑法是打擊逃廢債行為的最有效方法，破產欺詐罪在很多國家和地區的破產法或刑法典中都有明確表述。

香港的《破產條例》第129條規定了破產欺詐罪。傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，在香港的個破案件中，因欺詐等原因導致的負債不在豁免范圍，“在香港的個破案件中，存在破產欺詐的案件比例非常少，破產署沒有就此做過專門統計。但對該類行為的打擊卻非常嚴厲，如債務人在時限內被發現存在破產欺詐行為，哪怕是已經度過了破產期，也會受到法律制裁”。

他說，在某案件中，法院發出破產令后，受托人發現債務人在申請破產前，曾收到一筆長期服務金(指雇員服務雇主，達到一定年期后，雇主給予其的一筆酬金)，債務人向受托人隱瞞了這筆款項。法院裁定債務人沒有交出并欺詐地移走該筆長期服務金，損害了債權人的利益。該案中的債務人因此被定罪及被判處監禁。

在另一案例中，一名債務人被法院宣告破產。香港破產管理署調查后發現，這名債務人曾將一筆1.7萬元港元從銀行賬戶甲轉賬至銀行賬戶乙。經查核后，這名債務人聲稱她將該款項轉賬了給她的朋友(債權人)。然而，香港破產署調查發現，這兩個銀行賬戶均由這名債務人開設。最終，香港東區裁判法院認定這名債務人存在欺詐行為，判處其監禁1個月(緩刑12個月)。

胡守鑫告訴《中國新聞周刊》，國際上對破產欺詐行為的打擊力度普遍嚴厲。例如《加拿大破產法》規定，如果破產人被發現有欺詐行為，會被單獨或合并處以1年以下監禁、5000加拿大元以下罰金，或處以3年以下監禁、1萬加拿大元以下罰金。《加拿大破產法》還規定，在破產程序中，債權人和管理人也同樣負有誠信義務。

《法國商法典》將破產犯罪分為破產欺詐罪以及其他犯罪行為。在刑罰方面，犯有破產欺詐罪的行為人通常會被判處5年有期徒刑以及7.5萬歐元罰金，如果行為人是提供投資服務企業的領導人，那么會被判處7年有期徒刑以及10萬歐元罰金。犯有破產欺詐罪的行為人，除了會被判處有期徒刑以及罰金外，他還可能被判處禁止公權、民事權利與親權、禁止其進入公共工程市場的資格、禁止簽發支票等附加刑以及被宣告個人破產。

目前，我國對企業破產案件中的破產欺詐行為敲定的入刑門檻是50萬元，但因全國范圍內尚未推行個人破產制度，《刑法》中也沒有自然人破產欺詐的相關罪名。

趙鐘告訴《中國新聞周刊》，我國境內的個人破產制度還在起步階段，一些配套制度還沒有建立起來，操作仍需謹慎。“個人破產制度的一些大方向可以借鑒境外經驗，但一些細節性、技術性的東西，還是要充分考慮到我們自身國情以及經濟社會的發展情況?！?/p>

李曙光也認為，個破制度與國家和地區的文化傳統、思想觀念、政治體制、市場經濟成熟度等密切相關。我國在制定個破制度時，應該充分考慮上述情況。

《中國新聞周刊》2023年第32期

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