過去一周，幾乎每天都有醫(yī)院院長或科室主任被查的消息出現(xiàn)在紀委監(jiān)委官方通報中。

(資料圖)

8月11日，河南商丘市紀委監(jiān)委公開發(fā)布，商丘醫(yī)學高等專科學校黨委委員兼柘城縣人民醫(yī)院院長閆文棟涉嫌嚴重違紀違法，接受審查調查；10日，黑龍江省紀委監(jiān)委通報，七臺河市人民醫(yī)院原院長王群接受審查調查；9日，廣東汕頭市紀委監(jiān)委發(fā)布消息，汕頭市龍湖區(qū)第二人民醫(yī)院醫(yī)共體集團總院長李光接受審查調查；8日，廣東韶關市廉政網(wǎng)公告，曲江區(qū)婦幼保健院院長廖英被查，原院長吳文蘭被“雙開”等。

醫(yī)藥領域腐敗問題集中整治正在各地推進。據(jù)《財經(jīng)》不完全統(tǒng)計，至少九個省份已向全社會公布相關舉報電話、郵箱。僅陜西一省，當?shù)丶o檢監(jiān)察官微消息顯示，至8月上旬收到2521件專項整治問題線索，辦結2371件，處理937人，47件線索移交紀檢監(jiān)察機關。

針對醫(yī)藥反腐的公開舉報，陸續(xù)出現(xiàn)在網(wǎng)絡社交平臺，傳播中也混雜了不少謠言。

8月10日，常州網(wǎng)微信公眾號發(fā)布消息表示，關于乳腺外科醫(yī)師朱某某相關謠言嚴重失實，“抄家總共1.5億”等說法不實；此前，恒瑞醫(yī)藥更是因網(wǎng)傳其“深圳辦公室被端”，向公安機關報案，并得到受理。

截至2021年底，中國醫(yī)師數(shù)量達428.7萬人，另有5000多家藥企、140萬制藥行業(yè)從業(yè)者。這近600萬從業(yè)者中的大多數(shù)，如何避免被害群之馬拖累，保障自身合規(guī)從業(yè)的合法權益？

《財經(jīng)》特邀上海中島律師事務所律師丁天針對從業(yè)者和相關企業(yè)面臨的一些問題進行分析。他同時是上海一家醫(yī)院和一家藥企的法律顧問，也曾為涉嫌相關職務犯罪的嫌疑人提供法律服務。

丁天表示，如果確實存在違法犯罪行為，建議及時認罪認罰并退贓，爭取寬大處理；但若被不實舉報或適用法律條款錯誤等情形誤傷，可以通過法律知識保護自身。

一、拿了“講課費”，就是腐敗嗎？

《財經(jīng)》：現(xiàn)在不少醫(yī)院要求醫(yī)生退回“講課費”“培訓費”，這些費用中有合法的嗎？拿了“講課費”就是腐敗嗎？

答：正常的學術活動，醫(yī)生貢獻自己的學術知識，付出自己的勞動，是可以收取合理的勞動報酬的，也有相關標準可供參考。比如2016年底財政部頒發(fā)的《中央和國家機關培訓費用管理辦法》。

但是，這種“講課”的行為必須是真實的，而不是以“講課”為名行“受賄”之實。嘉興市紀委監(jiān)委就曾在2023年4月通報了一起這樣的案例。某公立醫(yī)院的科室主任甲某，在2017年8月至2022年11月，受邀為某藥企“講課”，實際僅登錄系統(tǒng)掛課時但并未真實授課，獲取“講課費”25萬余元。2023年1月，甲某因犯受賄罪，被海寧市人民法院判處有期徒刑二年六個月，并處罰金25萬元。

《財經(jīng)》：如果在企業(yè)主辦的學術會議中，收到的講課費超出上述標準，如何判斷？

答：上述規(guī)定只針對使用財政資金的機關，但對于企業(yè)，目前并沒有任何法律法規(guī)文件明確規(guī)定。在實際操作中，內外資藥企在支付講課費時，大多參考了財政部對機關單位的講課費支付標準。

超出相應標準，要看它的目的與合理性。比如上述規(guī)定的上限是1500元/學時，企業(yè)認為你水平非常高、講授的內容非常有價值，適度提升到1600元/學時，那是合理的。

但若高到15000元/學時，一次活動就支付幾萬元甚至十數(shù)萬元，顯然是不合理的。如果學術活動之后，該公司某個競品很多的藥品，在你手中脫穎而出了，那當事人彼此心里應該也很清楚，“講課費”的真實目的到底是什么。

前面提到的甲某受賄案中，嘉興紀委監(jiān)委就認定，涉案雙方在主觀上有行賄故意，因為銷售代表多次請托甲某在科室多使用該公司某藥品，并為其安排“講課”，甲某一般也會表示知道了。客觀上，也有證據(jù)表明，甲某在科室的用藥量上，也的確或多或少為對方謀取了利益，這種行為本質上就是一種權錢交易。

二、常接觸企業(yè)，如何防“濕鞋”？

《財經(jīng)》：有些醫(yī)生擔心，參加學術活動收了“講課費”，是不是就可能涉嫌違法或者違規(guī)？

答：這要分幾種不同的情況。像已經(jīng)被批捕了，這一般來說就代表證據(jù)比較確鑿，我們建議還是要積極地認罪認罰。

還有一種情況，就是正常學術活動被“誤傷”的。我們曾代理過一個案件。這名醫(yī)生多年來參與學術會議，收到的“講課費”總金額是14萬元，公安在偵查后認為他涉嫌國家工作人員受賄罪，移交司法。

但是，我們收集了他歷次講課的簽到表、現(xiàn)場照片、課件、交通票據(jù)等資料，證明他都是真實地付出了勞動，每次獲取的報酬也在合理范圍內，最終他沒有被定罪。

所以，無論是醫(yī)生參與正規(guī)的學術活動，還是企業(yè)或企業(yè)工作人員的合規(guī)銷售行為，都要“留痕”，相關證據(jù)最好能永久保存。

《財經(jīng)》：醫(yī)生只要付出了真實勞動，“講課費”也沒有超出相應標準，就是合規(guī)的？

答：有一點要注意，無論是哪一方邀請的授課行為，都應從學術研究課題討論的角度、通過自身實踐得出結論，而不是僅出于宣傳推廣相關企業(yè)的藥品的目的。至少授課用的PPT應該出自自己的研究過程及結論。

2018年曾有一起案例，某企業(yè)邀請醫(yī)院專家參會演講，會前幫他們制作了講義、PPT，并將該企業(yè)產(chǎn)品的基本情況、數(shù)據(jù)等提供給對方。專家在授課中也出現(xiàn)了稱贊相關產(chǎn)品“打破壟斷”的內容。原本向七位專家支付了總計2.4萬元講課費，屬于合理范疇，但有了這些行為，最終該企業(yè)被當?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局認定構成商業(yè)賄賂，受到了行政處罰。

《財經(jīng)》：有藥企從業(yè)者在醫(yī)院有親友，后者在日常交往收了前者的“紅包”，這是腐敗嗎？

答：出于保護自己和對方的目的，我建議不要收。國家衛(wèi)健委、國家醫(yī)保局等九部委聯(lián)合印發(fā)《2021年糾正醫(yī)藥購銷領域和醫(yī)療服務中不正之風工作要點》，提出嚴禁借助“任何名義”進行利益輸送。

當然，這其中還有“利益輸送”四個字。如果對方和你沒有業(yè)務交集，那當然不影響你們交往。

但也可能有一種情形，原本雙方已經(jīng)交往多年，突然之間對方或他所在的企業(yè)，和你有了利益關系了，部分醫(yī)生“跳槽”就可能出現(xiàn)這種情況。那對過往的人情往來，就要用目的性與合理性去判斷。比如你結婚時對方給了1萬元紅包，那可能是合理的；但要是突然給了5萬元紅包，是不是在為了他“跳槽”后的利益輸送做準備？

三、藥企VS銷售，如何避免成為行賄者？

《財經(jīng)》：部分藥企經(jīng)歷了較長的發(fā)展時期，可能存在一些所謂“灰色地帶”，它們現(xiàn)在應該怎么辦？

答：確實最近一些藥企比較緊張的，主要是擔心是否涉及單位犯罪。尤其是一些企業(yè)的法定代表人，他可能并不是實控人，對企業(yè)的情況不太清楚，會更加擔心。

從我們在司法一線的實踐來看，不必過于緊張。國家和地方對實體經(jīng)濟發(fā)展和營商環(huán)境維護總體是比較積極的。最高檢明確提出，對涉嫌經(jīng)營類犯罪的民營企業(yè)負責人，依法能不捕的不捕，能不訴的不訴，能不判實刑的就提出適用緩刑量刑建議。

2022年，最高檢、司法部等聯(lián)合制訂的《涉案企業(yè)合規(guī)建設、評估和審查辦法（試行）》出臺后，總體是鼓勵涉案企業(yè)刑事合規(guī)改革。也就是通過合規(guī)改革，挽救涉案企業(yè)，更重要的是保住職工的“飯碗”。

《財經(jīng)》：請具體介紹一下“刑事合規(guī)”的概念和作用。

答：刑事合規(guī)，就是企業(yè)內部刑事風險防控機制，企業(yè)通過構建和實施管理制度，確保企業(yè)及其從業(yè)人員的行為符合所在國刑事法律規(guī)范，用以降低企業(yè)的刑事法律風險或者實現(xiàn)刑事責任的減免。

具體而言，一是在具有有效的合規(guī)管理體系的情況下，企業(yè)涉嫌犯罪的，可以以有效合規(guī)為由，證明單位沒有主觀過錯，主張免除單位刑事責任，只追究直接責任人員的刑事責任。

比如幾年前在蘭州發(fā)生的一個案件，被稱為國內“企業(yè)刑事合規(guī)免責第一案”。該企業(yè)員工涉嫌犯罪，在上訴過程中以“為單位利益”為抗辯事由，認為是“企業(yè)犯罪”。該企業(yè)拿出了完整的合規(guī)制度和文件，證明犯罪并非“企業(yè)意志”，避免了構成單位犯罪。

《財經(jīng)》：一些規(guī)章制度相對比較粗略的公司，現(xiàn)在查漏補缺還來得及嗎？

答：除了事前的日常刑事合規(guī)，還有事中的刑事合規(guī)與事后的刑事合規(guī)。

在沒有合規(guī)管理體系或者合規(guī)管理體系不健全的情況下，事中的刑事合規(guī)是指在企業(yè)或高管、員工已經(jīng)面臨明顯的刑事法律風險的情況下，律師為其提供有針對性的防范或避免法律風險的服務。這里所說的“已經(jīng)面臨明顯的刑事法律風險”，是指針對企業(yè)或高管、員工的刑事訴訟程序尚未啟動，但是由于種種原因，已存在相關風險。

例如，與本企業(yè)有密切合作關系的關聯(lián)企業(yè)正在接受立案偵查，有關部門已經(jīng)讓本企業(yè)或者高管、員工配合調查，本企業(yè)的相關人員已經(jīng)被限制出境，對本企業(yè)或高管、員工的行政調查顯示，案件可能已被移交偵查機關等。

企業(yè)已經(jīng)涉嫌犯罪的，也可以作出事后的刑事合規(guī)，又可稱之為“刑事調查的應對”。即承諾實行或者改進合規(guī)管理體系，請求公安機關、檢察機關或者審判機關從輕或者減輕處罰，其合規(guī)管理體系經(jīng)評估有效的，可以得到從輕或者減輕處罰，包括公安機關不提請逮捕、撤銷案件，檢察機關作出不批準逮捕、不起訴的決定，提出從輕、減輕或者緩刑的量刑建議，審判機關作出從輕、減輕或者免除刑罰的判決等。

《財經(jīng)》：企業(yè)的從業(yè)人員，特別是銷售人員，又要如何保護自己？

答：首先在日常工作當中，就要去區(qū)分，哪些是公司的職務行為、是公司要求我做的，還是自己為了提升業(yè)績實施的違法行為？這要自己去界定，如果確實是公司或上級的要求，要留下證據(jù)。

其次，如果發(fā)生所在醫(yī)藥公司將自己推出去“背鍋”，或是強制裁員等情況，在保留好證據(jù)之后，可以提起勞動仲裁及勞動爭議訴訟，維護自身作為勞動者的合法權益。

藥企的任務不是“賣藥”，還要持續(xù)不斷保證藥品的安全性、有效性和質量可靠性。在市場推廣中，收集臨床數(shù)據(jù)、不良反應監(jiān)測、藥物警戒、藥物安全、上市后評價、上市后風險管理，這些都是藥企的法定責任。

這些法定責任的背后，最終是為了安全用藥和人類健康的發(fā)展。

相應的，擁有學術能力、實踐轉化能力、溝通能力的醫(yī)藥代表，永遠是市場的剛需，真正的學術推廣才是醫(yī)藥行業(yè)的破局之道。

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